Сделка с заинтересованностью

Сделка с заинтересованностью — это сделка, в совершении которой имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции), членов совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, а также лица, имеющего право давать обязательные указания обществу, или их аффилированных лиц. Такая заинтересованность возникает, если указанные лица (или их близкие родственники, супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные) являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, либо владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке. Правовое регулирование сделок с заинтересованностью направлено на предотвращение конфликта интересов между личными интересами менеджмента и контролирующих лиц, с одной стороны, и интересами самого общества и его акционеров (участников) — с другой.

Правовая природа и цели регулирования

Институт сделок с заинтересованностью является одним из ключевых механизмов корпоративного права, призванным обеспечить добросовестность и разумность действий органов управления хозяйственных обществ. Основная цель — защитить имущественные интересы общества и его миноритарных акционеров (участников) от возможных злоупотреблений со стороны лиц, которые в силу своего положения могут влиять на принятие решений в личных, а не корпоративных интересах.

Законодательство большинства стран, включая Россию, устанавливает особый порядок одобрения таких сделок. Без соблюдения этого порядка сделка может быть признана недействительной (оспоримой) по иску общества, его акционера (участника) или самого заинтересованного лица, если это нарушает права и законные интересы общества или его участников. При этом бремя доказывания отсутствия нарушения интересов общества лежит на ответчике (заинтересованном лице и другой стороне сделки).

История развития института в России

Правовое регулирование сделок с заинтересованностью в России прошло несколько этапов. Первоначально нормы были закреплены в Федеральном законе «Об акционерных обществах» (1995 г.) и Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (1998 г.). В первоначальной редакции требования были достаточно формальными и строгими: одобрение требовалось для любых сделок с заинтересованностью, независимо от их суммы и существа.

В 2009 году была проведена масштабная реформа корпоративного законодательства. Законодатель ввёл ряд исключений (например, для сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, для сделок по размещению акций, для сделок, в которых заинтересованы все участники общества с ограниченной ответственностью). Также был уточнён порядок одобрения: решение принимается советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров (участников).

В 2016 году были приняты очередные поправки, направленные на дальнейшую либерализацию и конкретизацию правил. В частности, были уточнены критерии заинтересованности, введены понятия «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо», а также установлены презумпции отсутствия нарушения интересов общества при соблюдении определённых условий (например, если сделка совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных, и одобрена незаинтересованными членами совета директоров).

Критерии и признаки заинтересованности

Для квалификации сделки как сделки с заинтересованностью необходимо одновременное наличие двух элементов:

1. Субъектный состав: Сделка совершается обществом, а заинтересованными лицами являются:

• Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор);
• Члены коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции);
• Члены совета директоров (наблюдательного совета);
• Лицо, имеющее право давать обязательные указания обществу (например, основное общество по отношению к дочернему);
• Аффилированные лица перечисленных выше субъектов.

1. Основание заинтересованности: Указанные лица (или их близкие родственники, супруги, родители, дети, братья, сёстры, усыновители, усыновлённые) являются:

• Стороной сделки;
• Выгодоприобретателем по сделке;
• Посредником или представителем в сделке;
• Владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке.

Важно отметить, что заинтересованность должна быть установлена на момент совершения сделки. Последующее возникновение обстоятельств, делающих сделку заинтересованной, не влечёт автоматической необходимости её одобрения.

Порядок одобрения

Сделка с заинтересованностью должна быть одобрена до её совершения. Порядок одобрения зависит от типа общества (акционерное или с ограниченной ответственностью) и от суммы сделки.

Одобрение советом директоров

В акционерных обществах с числом акционеров — владельцев голосующих акций 1000 и менее, а также в обществах с ограниченной ответственностью, если уставом не предусмотрено иное, сделка с заинтересованностью одобряется советом директоров (наблюдательным советом). Решение принимается большинством голосов незаинтересованных членов совета директоров. Если количество незаинтересованных членов составляет менее определённого кворума (обычно менее половины от общего числа), вопрос передаётся на рассмотрение общего собрания.

Одобрение общим собранием

В акционерных обществах с числом акционеров более 1000, а также в случаях, когда сумма сделки превышает определённый порог (например, 50% балансовой стоимости активов общества), сделка с заинтересованностью должна быть одобрена общим собранием акционеров (участников). Решение принимается большинством голосов всех незаинтересованных акционеров (участников) — владельцев голосующих акций (долей). Голоса заинтересованных лиц в голосовании не учитываются.

Исключения из общего порядка

Законодательство устанавливает ряд случаев, когда сделка с заинтересованностью может быть совершена без предварительного одобрения, если она:

• Является сделкой, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (например, покупка сырья, продажа готовой продукции, получение банковского кредита на пополнение оборотных средств), при условии, что условия такой сделки существенно не отличаются от аналогичных сделок, совершаемых обществом в рамках его обычной деятельности;
• Является сделкой по размещению акций (долей) общества или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (доли);
• Является сделкой, в совершении которой заинтересованы все участники общества с ограниченной ответственностью (в этом случае согласие на сделку даётся единогласно всеми участниками, что фактически приравнивается к одобрению общим собранием);
• Совершается между обществом и его единственным акционером (участником), который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа (в этом случае заинтересованность очевидна, но одобрение не требуется, так как интересы общества и такого акционера совпадают).

Последствия нарушения порядка одобрения

Если сделка с заинтересованностью совершена с нарушением установленного порядка (не одобрена или одобрена с нарушением процедуры), она может быть признана недействительной (оспоримой) в судебном порядке. Иск о признании сделки недействительной может быть подан:

• Самим обществом;
• Акционером (участником) общества, владеющим не менее чем 1% голосующих акций (долей);
• Заинтересованным лицом (если его права нарушены).

Суд может отказать в удовлетворении иска, если будет доказано, что:

• Сделка не причинила и не могла причинить убытки обществу или его акционерам (участникам);
• Другая сторона сделки не знала и не должна была знать о наличии заинтересованности (добросовестный приобретатель);
• Сделка была одобрена впоследствии (последующее одобрение) в установленном порядке до вынесения судебного решения.

Кроме того, лица, нарушившие порядок одобрения (заинтересованные лица, члены органов управления, голосовавшие за совершение сделки без надлежащего одобрения), могут быть привлечены к ответственности за причинённые обществу убытки.

Сравнение с крупными сделками

Сделки с заинтересованностью часто путают с крупными сделками, однако это два разных института корпоративного права. Крупная сделка — это сделка (или несколько взаимосвязанных сделок), связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Основной критерий — размер сделки, а не субъектный состав. Крупные сделки также требуют особого порядка одобрения (советом директоров или общим собранием), но критерии заинтересованности здесь не применяются. Сделка может быть одновременно и крупной, и сделкой с заинтересованностью — в таком случае она должна быть одобрена по правилам, установленным для обоих видов сделок (наиболее строгий порядок).

Практика применения и критика

На практике институт сделок с заинтересованностью вызывает ряд сложностей. Основные проблемы связаны с:

• Размытостью критериев: Определение «обычной хозяйственной деятельности» и «существенного отличия условий» часто становится предметом судебных споров.
• Злоупотреблениями со стороны миноритариев: Акционеры, владеющие незначительным пакетом акций, могут оспаривать любые сделки, создавая препятствия для нормальной деятельности общества.
• Формальным подходом: В некоторых случаях сделки, не причиняющие ущерба обществу, признаются недействительными из-за формальных нарушений процедуры одобрения.

В ответ на эти проблемы законодательство и судебная практика постепенно эволюционируют в сторону большей гибкости и презумпции добросовестности, если сделка совершена на рыночных условиях и одобрена незаинтересованными лицами.

Источники

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ст. 45, 46).
2. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (гл. XI).
3. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (гл. III).
4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».
5. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».