Независимые директора¶

Независимый директор — это член совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества или иной коммерческой организации, который не связан с менеджментом, существенными акционерами, контрагентами и государственными органами имущественными, родственными, деловыми или иными отношениями, способными повлиять на его способность выносить объективные и беспристрастные решения в интересах всех акционеров (прежде всего миноритарных) и компании в целом.

¶История возникновения и развития института

Концепция независимых директоров возникла в англосаксонской корпоративной практике середины XX века на фоне конфликтов интересов между наёмными менеджерами и собственниками. В США одним из катализаторов стало дело «Додж против Форда» (1919), а позже — серия корпоративных скандалов 1970-х годов (например, крах корпорации Penn Central). В 1978 году Нью-Йоркская фондовая биржа (NYSE) впервые ввела требование о наличии в советах директоров компаний, проходящих листинг, аудиторского комитета, состоящего исключительно из независимых директоров.

Массовое распространение институт получил в 1990-е — 2000-е годы после принятия в Великобритании Кодекса Кэдбери (1992) и в США — Закона Сарбейнса — Оксли (2002) в ответ на финансовые махинации в Enron и WorldCom. В России аналогичное регулирование начало формироваться с принятием Кодекса корпоративного поведения в 2002 году, а затем — Кодекса корпоративного управления в 2014 году (рекомендован Банком России). Обязательным требованием для публичных акционерных обществ наличие независимых директоров стало с 2014 года в соответствии с законами «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг».

¶Критерии независимости

Определение «независимости» варьируется в национальных юрисдикциях, но базируется на общем наборе запрещённых связей. Типовой перечень критериев включает:

• Отсутствие трудовых отношений с компанией или её дочерними структурами — кандидат не должен быть, а также не должен был быть в течение последних 3–5 лет (срок варьируется) сотрудником или руководителем предприятия.
• Отсутствие аффилированности с существенными акционерами — кандидат не должен представлять интересы акционера, владеющего более 10–20 % голосующих акций (в разных кодексах — 1–10 %), или быть в доверительных или родственных отношениях с таким акционером.
• Отсутствие деловых связей — компания или её дочерние общества не должны являться для кандидата или его аффилированных лиц крупным поставщиком, подрядчиком или клиентом (обычно устанавливается порог в 2–10 % годовой выручки).
• Отсутствие зависимости от государственных органов — кандидат не должен быть государственным служащим или представителем государственных организаций (для компаний с государственным участием — исключение возможно с оговорками).
• Отсутствие перекрёстного директорства — независимый директор не может быть членом совета директоров другой компании, где руководитель данной компании является независимым директором.
• Отсутствие родственных связей — кандидат не должен состоять в близком родстве с менеджментом, крупными акционерами или ключевыми контрагентами.

В российском законодательстве (Закон «Об акционерных обществах», ст. 83) независимым признаётся директор, который не является и не являлся в течение одного года до избрания лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа или членом коллегиального исполнительного органа, а также не является аффилированным лицом такого лица. При этом рекомендуется расширенный перечень критериев, предусмотренный Кодексом корпоративного управления Банка России (Письмо Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2463).

¶Функции и роль в корпоративном управлении

Независимые директора выполняют несколько ключевых функций, направленных на снижение агентских конфликтов и повышение качества управления:

¶Контроль над финансовой отчётностью и аудитом

Независимые директора возглавляют или входят в аудиторские комитеты советов директоров. Они оценивают достоверность бухгалтерской отчётности, эффективность систем внутреннего контроля и риск-менеджмента, а также выбирают и контролируют работу внешних аудиторов. Без их одобрения невозможно утверждение ключевых финансовых документов публичной компании в соответствии с требованиями бирж.

¶Регулирование вознаграждений менеджмента

Компенсационные комитеты, состоящие преимущественно из независимых директоров, разрабатывают политику мотивации топ-менеджеров (зарплаты, бонусы, опционы, долгосрочные программы стимулирования) и оценивают их производительность. Это предотвращает необоснованное завышение вознаграждений в ущерб интересам акционеров.

¶Принятие решений по сделкам с заинтересованностью

Сделки, в которых имеется заинтересованность менеджеров или крупных акционеров (сделки с аффилированными лицами), подлежат обязательному одобрению независимыми директорами. В российском праве такие сделки (глава XI Закона «Об акционерных обществах») требуют решения совета директоров, причём голоса независимых директоров учитываются отдельно.

¶Стратегическое консультирование

Будучи свободными от операционных задач и внутрикорпоративных конфликтов, независимые директора могут осуществлять долгосрочное стратегическое планирование, оценивать перспективы рынка, диверсификацию и риски. Их опыт (часто привлечённых специалистов из смежных отраслей, финансового сектора или юриспруденции) добавляет экспертизу, отсутствующую у менеджмента.

¶Защита прав миноритарных акционеров

При наличии споров между мажоритарными и миноритарными акционерами (например, при выкупе акций, неденежном привлечении капитала, реорганизации) независимые директора выступают арбитрами, оценивая справедливость условий. Биржевые листинги США и Великобритании требуют обязательного присутствия независимого большинства в советах публичных компаний для предотвращения ущемления прав меньшинства.

¶Недостатки и критика

Несмотря на широкое признание, институт независимых директоров подвергается критике по ряду направлений:

• Мнимая независимость. Формальное соответствие критериям не гарантирует реальной независимости. На практике директора могут быть тесно знакомы с менеджментом через личные связи, деловые клубы или общее прошлое. Такие «социально независимые» лица часто одобряют решения руководства без должной критики.
• Информационная асимметрия. Независимые директора не участвуют в повседневной деятельности компании и получают сведения о её состоянии только от исполнительного менеджмента. Это ставит их в зависимость от качества и полноты предоставляемой информации, делая контроль формальным.
• Излишняя бюрократизация. Требование обязательного одобрения сделок с заинтересованностью и детального согласования компенсаций может замедлять оперативное принятие решений, увеличивая административные издержки.
• Проблема квалификации. В российской и развивающихся экономиках существует дефицит специалистов, обладающих одновременно независимостью, опытом корпоративного управления и отраслевой экспертизой. Это приводит к избранию одних и тех же лиц в множество советов, что снижает глубину контроля.
• Эффект «круговой поруки». В некоторых юрисдикциях независимые директора, работающие в разных компаниях, могут входить в советы друг друга, создавая формально независимые, но фактически лояльные сети.

¶Регулирование в разных странах

• США. Закон Сарбейнса — Оксли (2002) и правила SEC требуют, чтобы большинство членов совета директоров публичных компаний были независимыми. Комитеты по аудиту должны состоять исключительно из независимых директоров. Правила NYSE и NASDAQ уточняют критерии независимости.
• Великобритания. Кодекс корпоративного управления (The UK Corporate Governance Code, последняя версия — 2018) требует, чтобы совет директоров включал не менее половины независимых неисполнительных директоров (за исключением компаний малой капитализации). Комитет по аудиту, вознаграждениям и номинациям должны возглавляться независимыми директорами.
• Россия. Согласно Кодексу корпоративного управления Банка России (2014), публичным акционерным обществам рекомендуется включать в совет директоров не менее трёх независимых директоров, а их доля должна составлять не менее 20 % состава. Для компаний, акции которых входят в котировальные списки высшего уровня (первый и второй уровень), обязательным требованием является наличие независимого директора в аудиторском комитете. Регулятор (Банк России) проверяет соблюдение этих требований в рамках листинга.
• Европейский союз. Директива 2017/828 (права акционеров) обязывает государства-члены ввести правила о независимости директоров и прозрачности политики вознаграждений. Во Франции, Германии и Италии существуют национальные кодексы с более детальными требованиями.

¶Примеры известных независимых директоров

В российской практике ярким примером является Рубен Варданян, занимавший пост независимого директора в советах директоров «Сбербанка», Интер РАО и ряда других компаний. В международной практике известны такие фигуры, как Марисса Майер (бывший CEO Yahoo, после ухода работала независимым директором в нескольких стартапах) и Джон Тайс (долгие годы — независимый директор Microsoft и других технологических компаний).

¶Источники

• Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с изменениями), глава XI «Сделки с заинтересованностью».
• Кодекс корпоративного управления Банка России (Письмо от 10.04.2014 № 06-52/2463).
• Закон Сарбейнса — Оксли (Sarbanes–Oxley Act of 2002), США.
• The UK Corporate Governance Code, Financial Reporting Council, 2018.
• Рекомендации организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) по корпоративному управлению, 2015.
• Колисниченко Е. А. Независимый директор в системе корпоративного управления: правовые аспекты. — М.: Статут, 2017.
• Материалы Нью-Йоркской фондовой биржи (NYSE Listed Company Manual, Section 303A).