Обычай как источник права¶
Обычай — исторически сложившееся, устойчивое правило поведения, которое не установлено законом, но признаётся обязательным участниками соответствующего общественного взаимодействия. В правоведении обычай рассматривается как один из источников права наряду с законом, договором и судебным прецедентом. В Российской Федерации обычай имеет ограниченное применение: он допускается только в случаях, прямо предусмотренных законом, и не может противоречить действующему нормативному акту.
¶Понятие и признаки
Обычаю присущи следующие характерные черты:
- Историческая сложившееся — обычай формируется в течение длительного времени, а не устанавливается волей одного лица или органа.
- Повторяемость — правило реализуется многократно и воспроизводится участниками отношений.
- Обязательность — нарушение обычая влечёт за собой неодобрение со стороны сообщества, вплоть до санкций.
- Неписаный характер — обычай, как правило, не зафиксирован в каком-либо документе, хотя может быть впоследствии кодифицирован.
В юридической литературе различают обычаи делового оборота, обычаи морского права, обычаи конкретных отраслей и обычаи международного права.
¶Обычай и закон
Источники права в Российской Федерации перечислены в статье 71 Конституции РФ и в статье 4 Гражданского кодекса РФ. Согласно статье 5 ГК РФ, обычай делового оборота — сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи делового оборота применяются, если они не противоречат обязательным для участников соответствующих отношений законодательным актам или договору.
Важное ограничение: обычай не может быть применён, если спорный вопрос прямо урегулирован законом. В этом случае закон имеет приоритет. Кроме того, обычай не применяется к отношениям, регулируемым императивными нормами, — то есть нормами, от которых стороны не могут отказаться по своему усмотрению.
¶Обычаи в отдельных отраслях права
¶Гражданское право
В гражданском праве обычай выступает субсидиарным источником. Он используется для восполнения пробелов в договоре или законе. Например, если стороны заключили договор поставки, но не определили срок доставки, применяется обычный срок, сложившийся в данной отрасли.
¶Морское право
Обычаи морского права имеют давнюю историю и во многом предшествовали кодификации. Ряд обычаев был впоследствии закреплён в международных конвенциях, в частности в Морском праве (Lex Maritima). К ним относятся обычаи спасения груза, распределения общей аварии и другие.
¶Международное право
В международном праве обычай является одним из основных источников в соответствии со статьёй 38 Статута Международного суда ООН. Обычай международного права — это доказанная практика государств, принятая ими как правовая норма (opinio juris). Для признания обычая в международном праве необходимо наличие двух элементов: объективного (устойчивая практика) и субъективного (убеждённость государств в обязательности правила).
¶Трудовое право
В трудовом праве обычаи профессии применяются при регулировании отношений, не урегулированных коллективным договором или трудовым законодательством. К ним относятся, например, обычаи, связанные с порядком расчёта за сверхурочную работу в определённых отраслях.
¶Обычай и мораль
Обычай следует отличать от норм морали. Моральные нормы регулируют поведение человека в обществе и не всегда имеют правовой характер. Обычай же, признанный в качестве источника права, влечёт за собой юридические последствия. Вместе с тем исторически обычай и мораль были тесно связаны: многие правовые обычаи возникли на основе нравственных представлений общества.
¶Исторический аспект
В дореволюционной России обычай играл значительную роль в правовом регулировании, особенно в крестьянской среде. Судебные уставы 1864 года допускали применение обычаев при рассмотрении гражданских дел. В советский период роль обычая была резко ограничена в пользу централизованного законодательства. В современной России обычай сохраняет значение в предпринимательской деятельности и в некоторых специальных отраслях права.
¶Применение на практике
На практике обычай применяется, когда:
- Стороны прямо предусмотрели его в договоре.
- Законодательством допускается применение обычаев в данной области отношений.
- Имеется пробел в правовом регулировании, который невозможно восполнить аналогией закона или аналогией права.
При этом бремя доказывания существования обычая лежит на лице, ссылающемся на него. В судебной практике суды требуют представления доказательств устойчивости и повторяемости обычая, а также его соответствия закону.
Источники:
- Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая–четвёртая)
- Конституция Российской Федерации
- Статут Международного суда ООН, статья 38
- Судебные уставы Российской империи 1864 года
- Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общая теория права
- Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права