Правовой риск

Правовой риск — это вероятность возникновения убытков или иных неблагоприятных последствий для лица (физического или юридического) вследствие нарушения норм права, изменения законодательства, неопределённости правового регулирования, неэффективности судебной системы или ненадлежащего исполнения обязательств контрагентами. Правовой риск относится к категории нефинансовых рисков и является неотъемлемой частью предпринимательской деятельности, а также деятельности государственных органов и граждан.

Классификация правовых рисков

Правовые риски классифицируются по нескольким основаниям, что позволяет более точно оценивать и управлять ими.

По источнику возникновения

• Риски, связанные с изменением законодательства. Возникают при принятии новых законов, внесении поправок в действующие нормативные акты, изменении правоприменительной практики, включая разъяснения высших судебных инстанций (например, постановления Пленума Верховного Суда РФ). Примером может служить резкое изменение налогового или валютного законодательства.
• Риски, связанные с неопределённостью правового регулирования. Проистекают из пробелов в праве, коллизий (противоречий) между различными нормативными актами, нечёткости формулировок законов, допускающих двойное толкование. Особенно актуальны для новых или быстро развивающихся сфер, таких как цифровые активы, криптовалюта, искусственный интеллект.
• Риски, связанные с действиями третьих лиц. Включают неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств контрагентами, мошенничество, рейдерские захваты, а также действия государственных органов (например, необоснованный отказ в регистрации прав, изъятие имущества, доначисление налогов).
• Риски, связанные с судебной системой. Проявляются в длительности судебных разбирательств, высокой стоимости юридических услуг, непредсказуемости судебных решений, коррупции, а также в невозможности исполнить судебный акт (например, из-за отсутствия имущества у должника).

По сфере деятельности

• Договорные (контрактные) риски. Связаны с заключением, исполнением и расторжением договоров. Включают риски признания сделки недействительной, нарушения условий договора, неправильного выбора применимого права или способа обеспечения обязательств.
• Корпоративные риски. Возникают в сфере корпоративного управления: оспаривание решений органов управления (общего собрания акционеров, совета директоров), нарушение прав акционеров (участников), злоупотребления со стороны менеджмента, несоблюдение требований к раскрытию информации.
• Налоговые риски. Связаны с неправильным исчислением и уплатой налогов, использованием необоснованной налоговой выгоды, доначислением налогов и пеней по результатам налоговых проверок, привлечением к налоговой ответственности.
• Регуляторные (комплаенс) риски. Возникают при нарушении требований государственных регуляторов (Центральный банк РФ, Федеральная антимонопольная служба, Роскомнадзор и др.). Включают риски, связанные с противодействием легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма (ПОД/ФТ), защитой персональных данных, соблюдением антимонопольного законодательства.
• Риски интеллектуальной собственности. Связаны с нарушением прав на объекты интеллектуальной собственности (патенты, товарные знаки, авторские права), а также с риском признания таких прав недействительными или их неправомерного использования третьими лицами.

Управление правовыми рисками

Управление правовыми рисками (правовой риск-менеджмент) представляет собой систематический процесс выявления, оценки, минимизации и мониторинга правовых рисков. В крупных компаниях и финансовых организациях эта функция часто выделяется в отдельное направление — комплаенс (от англ. compliance — соответствие).

Этапы управления

1. Идентификация рисков. Выявление всех потенциальных источников правовых рисков, характерных для конкретной деятельности. Проводится на основе анализа законодательства, судебной практики, договорной базы, внутренних документов и внешних факторов.
2. Оценка рисков. Определение вероятности наступления неблагоприятного события и размера возможных убытков. Используются как качественные (экспертные), так и количественные (статистические) методы. Результатом является ранжирование рисков по степени их значимости.
3. Разработка мер по минимизации. Выбор способов воздействия на риск. Основные методы включают:

• Избежание риска: отказ от деятельности, связанной с неприемлемым уровнем риска.
• Снижение риска: разработка и внедрение внутренних политик и процедур (стандартные договоры, регламенты, чек-листы), проведение юридической экспертизы (due diligence), страхование ответственности, получение консультаций специалистов.
• Передача риска: заключение договоров страхования, включение в договоры с контрагентами условий о возмещении убытков (indemnity), аутсорсинг отдельных функций.
• Принятие риска: осознанное решение не предпринимать активных действий в отношении риска, если его вероятность и последствия незначительны.

1. Мониторинг и контроль. Постоянное отслеживание изменений в законодательстве и правоприменительной практике, анализ эффективности принятых мер, корректировка планов управления рисками.

Правовой риск в различных отраслях

Значимость и специфика правовых рисков существенно различаются в зависимости от сферы деятельности.

В банковской сфере

Для кредитных организаций правовой риск является одним из ключевых операционных рисков. Банк России требует от банков наличия системы управления правовым риском, включающей процедуры идентификации, оценки и мониторинга. Особое внимание уделяется рискам, связанным с отмыванием доходов, финансированием терроризма, а также с оспариванием сделок должников в процедурах банкротства.

В сфере недвижимости

Основные правовые риски связаны с чистотой титула (юридической историей объекта недвижимости), наличием обременений (залог, арест, сервитут), а также с риском признания сделки купли-продажи недействительной. Для минимизации этих рисков проводится обязательная юридическая проверка (due diligence) объекта перед сделкой.

В международной торговле

Правовые риски усугубляются различиями в правовых системах разных стран, неопределённостью применимого права, сложностью исполнения судебных решений на территории иностранных государств, а также санкционными рисками. Для их снижения стороны часто выбирают в качестве применимого права право нейтральной страны (например, Англии или Швейцарии) и предусматривают арбитражную оговорку (разрешение споров в международном коммерческом арбитраже).

Правовой риск и санкции

С 2014 года, а особенно после 2022 года, для российских компаний и граждан существенно возрос санкционный риск — разновидность правового риска, связанная с введением ограничительных мер (санкций) со стороны иностранных государств (США, стран Европейского союза, Великобритании и др.). Этот риск включает:

• Риск потери доступа к международным рынкам капитала и технологиям.
• Риск блокировки активов и счетов за рубежом.
• Риск вторичных санкций для контрагентов, сотрудничающих с подсанкционными лицами.
• Риск уголовного преследования за нарушение санкционного режима.

Управление санкционными рисками требует от компаний внедрения специальных комплаенс-программ, включающих проверку контрагентов и бенефициаров на предмет нахождения в санкционных списках (SDN List, SSI List и др.).

Правовой риск в государственном управлении

Государственные органы и должностные лица также подвержены правовым рискам. К ним относятся риски оспаривания нормативных правовых актов, признания их недействующими, риски привлечения к ответственности за незаконные действия (бездействие), а также риски возникновения убытков у бюджета вследствие неправомерных действий чиновников. Управление этими рисками осуществляется через правовую экспертизу проектов актов, судебную защиту интересов государства и повышение квалификации госслужащих.

Критика и ограничения концепции

Концепция правового риска подвергается критике за сложность формализации и количественной оценки. В отличие от финансовых рисков, правовые риски с трудом поддаются математическому моделированию, что затрудняет их включение в общие системы риск-менеджмента. Кроме того, чрезмерная бюрократизация управления правовыми рисками (комплаенс) может приводить к росту издержек и снижению гибкости бизнеса. Некоторые эксперты отмечают, что стремление к «нулевому» правовому риску парализует предпринимательскую инициативу, поскольку любая деятельность в условиях неопределённости несёт в себе определённый уровень риска.