Дискреция — понятие и применение¶

Дискреция (от лат. discretio — «различение, рассуждение, усмотрение») — усмотрительное полномочие, предоставляемое должностному лицу, органу власти или иному субъекту принимать решения по своему усмотрению в пределах, установленных законом или иным нормативным актом, без жёсткой регламентации порядка и оснований принятия такого решения. В юридической науке дискреция рассматривается как элемент административного усмотрения, при котором правоприменитель обладает свободой выбора между несколькими допустимыми вариантами действий. В этике и теологии понятие употребляется в значении «различение» — способность отличать одно от другого, в том числе в моральном и религиозном смысле.

¶Происхождение и этимология

Слово происходит от латинского discretio, что означает «различение», «разделение», «рассуждение». В латинской традиции discretio использовалось для обозначения способности разделять, различать, а также умения принимать взвешенные решения. В средневековой христианской теологии discretio spirituum («различение духов») обозначало способность отличать добрые духовные влияния от злых — одно из важнейших качеств подвижника, описанное, в частности, в «Лествице» Иоанна Лествичника и в аскетической литературе.

В русский язык термин пришёл из юридической и богословской лексики в XVIII–XIX веках. В современном русском языке слово «дискреция» имеет два основных значения: усмотрительное полномочие (преимущественно юридическое и административное) и различение (в этическом и религиозном контексте).

¶Дискреция в праве

¶Административное усмотрение

В правоведении дискреция тесно связана с понятием административного усмотрения (административного усмотрительного полномочия). Это ситуация, когда закон или подзаконный акт предоставляет органу исполнительной власти или должностному лицу возможность самостоятельно определять, каким образом реализовать предоставленное полномочие, при условии соблюдения общих принципов законности, целесообразности и соразмерности.

Примеры дискреционных полномочий в российском праве:

• назначение административного наказания в пределах санкции статьи Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) — судья или орган, рассматривающий дело, выбирает вид и размер наказания в диапазоне, установленном законом;
• применение мер пресечения по уголовному делу — решение о выборе меры пресечения (подписка о невыезде, залог, домашний арест, содержание под стражей) принимается судом с учётом обстоятельств дела;
• лицензирование и выдача разрешений — компетентный орган оценивает соответствие заявителя установленным требованиям;
• амнистия и помилование — акты, принимаемые Государственной Думой и Президентом РФ соответственно.

¶Границы дискреции

Дискреция не является абсолютной. Её пределы определяются:

1. Правовыми рамками — полномочие реализуется только в пределах, установленных нормативным актом (принцип «всё, что не запрещено, разрешено» действует лишь в пределах компетенции).
2. Принципом законности — решение не должно противоречить закону и иным нормативным правовым актам.
3. Принципом соразмерности — ограничение прав и свобод допустимо только в той мере, в какой это необходимо для достижения правомерной цели.
4. Судебным контролем — решения, принятые в рамках дискреции, могут быть обжалованы в суд, который проверяет их законность и обоснованность.

В теории права выделяют также «узкую» и «широкую» дискрецию: узкая предполагает выбор из ограниченного числа вариантов, жёстко заданных законом, широкая — более свободное усмотрение при определении порядка и способа реализации полномочия.

¶Дискреция в этике и теологии

В этической традиции дискреция понимается как способность к различению — умение отличать одно от другого, в том числе в моральной сфере: правильно и неправильно, существенное и несущественное, благо и зло. В этом значении термин близок к понятию практической мудрости (греч. φρόνησις) в аристотелевской этике.

В христианской аскетике discretio spirituum — «различение духов» — считалось одним из важнейших духовных качеств. Оно означало способность человека различать, откуда исходят его помыслы и побуждения: от Бога, от собственной немощи или от демонического влияния. Этот термин встречается в творениях отцов Церкви, включая Иоанна Кассиана, Иоанна Лествичника и Григория Великого.

¶Дискреция в других областях

¶В банковском деле

В банковской практике термин «дискреция» используется в значении «усмотрение» — например, дискреционное доверительное управление, при котором управляющий вправе самостоятельно принимать инвестиционные решения в рамках, определённых договором, без предварительного согласования каждой сделки с доверителем.

¶В дипломатии

В дипломатической практике дискреция означает усмотрение представителя государства при принятии решений, а также обязательство не разглашать конфиденциальную информацию (обязательство соблюдать дискрецию, или конфиденциальность).

¶См. также

• Административное усмотрение
• Судебное усмотрение
• Практическая мудрость
• Дискреционное доверительное управление

¶Литература

• Козырев В. А. Административное усмотрение: теоретические и прикладные аспекты. — М., 2003.
• Лазарев В. В. Общая теория права и государства. — М., 2001.
• Иоанн Лествичник. Лествица.
• Аристотель. Никомахова этика.