Правовой обычай

Правовой обычай — это исторически сложившееся и санкционированное государством правило поведения, которое регулирует общественные отношения в силу своего многократного и длительного применения и признаётся в качестве источника права.

В отличие от нормативных правовых актов, правовой обычай не имеет письменной формы, закреплённой в едином документе, и существует в устной традиции. Его обязательность обеспечивается не столько принудительной силой государства, сколько общепризнанностью, авторитетом предков и привычкой. Однако, чтобы стать источником права, обычай должен получить официальное признание со стороны государства — санкционирование, которое может выражаться в отсылке к нему в законе, в судебной практике или в доктрине.

Признаки правового обычая

Правовой обычай обладает рядом отличительных признаков, которые выделяют его среди других форм права:

Устный характер и традиционность. Обычай передаётся из поколения в поколение, не фиксируется в официальных письменных источниках, а существует в сознании людей как норма должного поведения.
Санкционирование государством. Обычай становится правовым только после того, как государство (в лице законодателя, суда или иного органа) признаёт его юридическую силу. Без такого признания он остаётся обычаем делового оборота или бытовой традицией, не обеспеченной государственным принуждением.
Многократность и длительность применения. Обычай складывается в результате единообразного повторения одного и того же действия в течение длительного времени (нередко — нескольких поколений).
Локальность и казуистичность. Действие обычая, как правило, ограничено определённой территорией, социальной группой или сферой деятельности (например, торговые порты, сельские общины, коренные народы). Он регулирует не абстрактные, а конкретные, типичные для данной местности ситуации.
Нормативность. Обычай содержит в себе правило поведения, которое является обязательным для всех участников соответствующих отношений.

История возникновения и развития

Правовой обычай является древнейшей формой права, предшествовавшей закону. В догосударственном обществе социальные нормы (табу, обычаи, традиции) регулировали все стороны жизни рода или племени. С появлением государства наиболее важные для поддержания порядка обычаи были санкционированы и стали первыми правовыми нормами.

В ранних правовых системах (Древний Египет, Шумер, Древняя Греция, Древний Рим) обычай играл роль основного источника права. Например, Законы XII таблиц в Древнем Риме (V век до н. э.) во многом представляли собой запись и кодификацию действовавших правовых обычаев. В средневековой Европе (в частности, в Англии и Франции) обычное право (common law, coutume) долгое время конкурировало с королевским законодательством, а в ряде регионов (например, в Нормандии) полностью господствовало.

С развитием государственности, централизацией власти и усложнением общественных отношений роль обычая постепенно снижалась, уступая место закону (нормативному правовому акту) как более формализованному и эффективному инструменту регулирования. Однако в ряде отраслей (торговое, морское, земельное право) обычай продолжал сохранять значение. В XIX веке, с победой идей кодификации (особенно в романо-германской правовой семье), обычай был оттеснён на второй план, но полностью не исчез.

Классификация правовых обычаев

Правовые обычаи можно классифицировать по нескольким основаниям:

По сфере действия

Международные обычаи. Сложившиеся в международных отношениях правила, признаваемые большинством государств в качестве обязательных (например, принцип свободы открытого моря, дипломатический иммунитет). Они являются одним из основных источников международного права.
Национальные (государственные) обычаи. Действуют в пределах территории одного государства. Могут быть общегосударственными (например, правила делового оборота в торговле) или локальными (обычаи коренных малочисленных народов, сельскохозяйственные обычаи).
Отраслевые обычаи. Специфические правила, сложившиеся в отдельных отраслях права (например, морские обычаи, торговые обычаи, обычаи делового оборота в предпринимательской деятельности).

По способу санкционирования

Санкционированные в законодательстве. Государство прямо отсылает к обычаю в тексте закона. Например, ст. 5 Гражданского кодекса РФ признаёт «обычаи делового оборота» в качестве источника права, если они не противоречат закону.
Санкционированные судебной практикой. Суд в своём решении ссылается на обычай как на основание для разрешения спора, придавая ему тем самым юридическую силу. В странах англосаксонской правовой семьи (Великобритания, США) судебный прецедент часто закрепляет обычай.
Санкционированные доктриной. Признание обычая юридической наукой (например, в комментариях к кодексам или в учебниках) может быть основанием для его применения, хотя этот способ встречается реже.

По отношению к закону

Вспомогательные (субсидиарные). Применяются в случае отсутствия закона, регулирующего данное отношение (пробел в праве). Например, в морском праве обычай применяется, если нет соответствующей нормы в Кодексе торгового мореплавания.
Дополняющие. Действуют наряду с законом, конкретизируя и развивая его положения. Например, обычаи делового оборота могут уточнять порядок исполнения договора, если закон устанавливает лишь общие принципы.
Отменяющие (делегирующие). Встречаются редко и допускаются только в тех случаях, когда закон прямо разрешает сторонам отступать от его предписаний на основе обычая (например, в сфере договорных отношений).