Обычное право

Обычное право — это исторически сложившаяся система неписаных правил поведения (обычаев), санкционированных государством и обеспечиваемых его принудительной силой, которая регулирует общественные отношения в определённой социальной группе, местности или на определённом этапе развития общества. Обычное право является одной из древнейших форм права, предшествовавшей писаным законам и сохраняющей значение в некоторых сферах и в современном мире.

Историческое происхождение и развитие

Обычное право возникло в догосударственную эпоху, когда общественные отношения регулировались родовыми и племенными обычаями, передававшимися устно из поколения в поколение. С появлением государства часть этих обычаев была признана обязательной и стала поддерживаться принудительной силой публичной власти. Этот процесс санкционирования (признания) обычая государством и превращает его в норму обычного права.

В Древнем мире и в Средние века обычное право было основным регулятором общественных отношений. Например, в Древней Руси основным источником права была «Русская Правда», которая во многом кодифицировала (записывала) существовавшие обычаи. В Западной Европе в период раннего Средневековья действовали варварские правды (Салическая правда, Рипуарская правда), также основанные на обычаях германских племён.

С развитием государственности и усложнением общественных отношений обычное право постепенно вытеснялось писаным законодательством (статутным правом). Однако в ряде регионов (например, в Англии) оно сохранило значительную роль, став основой для формирования системы общего права (англ. common law), где судебные прецеденты фактически закрепляли и развивали обычаи.

Признаки обычного права

Обычное право как правовое явление обладает рядом характерных признаков:

• Неписаный характер. Нормы обычного права существуют в устной форме, передаются через традицию, обыкновение, обряды. Даже при последующей записи (кодификации) они сохраняют свою сущность как санкционированный обычай.
• Санкционирование государством. Обычай становится правовым только после того, как государство признаёт его обязательным и обеспечивает его соблюдение принудительной силой. Без такого признания обычай остаётся лишь моральной или религиозной нормой.
• Локальность действия. Обычное право, как правило, действует в пределах определённой территории (например, в сельской общине, у коренного народа) или в отношении определённой социальной группы (например, у купцов, у крестьян).
• Историческая преемственность. Нормы обычного права складываются в течение длительного времени, отражая устоявшиеся представления сообщества о справедливости и порядке.
• Консервативность. Обычное право медленно меняется, так как основано на традиции и авторитете прошлого.

Классификация обычного права

Обычное право может быть классифицировано по нескольким основаниям:

По сфере действия

• Общинное (локальное) обычное право. Действует в пределах одной или нескольких соседских общин, регулирует земельные, семейные, наследственные отношения.
• Племенное обычное право. Характерно для народов, сохраняющих родоплеменную структуру (например, у некоторых народов Севера, Сибири, Африки).
• Сословное (корпоративное) обычное право. Регулирует отношения внутри определённого сословия или профессиональной группы (например, купеческое обычное право, морское обычное право, обычное право крестьян).
• Международное обычное право. В международном праве обычай является одним из основных источников, регулируя отношения между государствами (например, дипломатический иммунитет, свобода открытого моря).

По степени формализации

• Некодифицированное обычное право. Существует исключительно в устной традиции.
• Кодифицированное обычное право. Нормы обычного права записаны и систематизированы в сборниках (например, «Русская Правда», «Салическая правда», «Законы Ману»).

Устройство и механизм действия

Обычное право не имеет строгой иерархической структуры, как писаное законодательство. Его нормы часто несистематизированы, могут противоречить друг другу. Основным механизмом обеспечения соблюдения норм обычного права является общественное принуждение (осуждение, изгнание из общины) и, после санкционирования государством, — государственное принуждение (штраф, арест, конфискация).

Споры, основанные на обычном праве, часто разрешаются не в судебных органах, а в рамках традиционных институтов (совет старейшин, сход общины, третейский суд). Решения таких органов опираются на авторитет и знание обычаев.

Применение в современном мире

Несмотря на доминирование писаного права, обычное право сохраняет значение в ряде сфер и регионов:

• В традиционных обществах. У коренных народов Севера, Сибири, Дальнего Востока России, а также в странах Африки, Азии, Океании обычное право продолжает регулировать семейные, земельные, общинные отношения. В России, например, действует Федеральный закон «О гарантиях прав коренных малочисленных народов Российской Федерации», который признаёт значение обычаев этих народов.
• В международном праве. Международный обычай остаётся одним из основных источников права, наряду с международными договорами.
• В некоторых отраслях национального права. В гражданском праве, торговом праве, морском праве обычаи делового оборота (обыкновения) признаются в качестве источника права, если они не противоречат закону. Например, в Гражданском кодексе РФ (ст. 5) закреплено понятие «обычай» как сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством.
• В религиозных правовых системах. В мусульманском праве (шариате) обычай (урф, ада) признаётся одним из источников права, если он не противоречит Корану и Сунне.

Критика и ограничения

Обычное право подвергается критике по нескольким причинам:

• Неопределённость и неформальность. Отсутствие письменной фиксации и чёткой формулировки норм создаёт трудности в их применении и доказывании.
• Локальность и партикуляризм. Разные сообщества могут иметь разные, иногда противоречащие друг другу обычаи, что затрудняет унификацию правового регулирования.
• Консерватизм и несоответствие современным ценностям. Многие нормы обычного права закрепляют патриархальные, дискриминационные (по полу, возрасту, происхождению) или жестокие практики, которые противоречат современным принципам прав человека и конституционным нормам. Например, обычаи кровной мести, калечащих наказаний, неравенства женщин в наследстве.
• Сложность санкционирования. Государство может признать лишь те обычаи, которые не противоречат его законодательству и публичному порядку.

Интересные факты

• В Англии до сих пор действует принцип, согласно которому обычай, существующий «с незапамятных времён» (до 1189 года), может иметь юридическую силу, если он не противоречит закону и является разумным.
• В некоторых странах Африки (например, в Гане, Нигерии) существуют специальные суды, которые рассматривают дела на основе обычного права, а решения выносят вожди племён.
• В России до реформы 1861 года крестьянское обычное право (так называемое «обычное право крестьян») играло огромную роль в регулировании земельных и семейных отношений в сельских общинах. После отмены крепостного права оно было частично кодифицировано в «Своде законов Российской империи».
• В современной международной практике существует понятие «обычное международное гуманитарное право», которое регулирует ведение вооружённых конфликтов и основано на обычаях, признанных большинством государств.

Источники

• Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. — М.: Норма, 2012.
• Марченко М.Н. Теория государства и права. — М.: Проспект, 2018.
• Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. — М.: Международные отношения, 2009.
• Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ст. 5 «Обычаи»).
• Федеральный закон от 30.04.1999 № 82-ФЗ «О гарантиях прав коренных малочисленных народов Российской Федерации».
• Покровский И.А. История римского права. — М.: Статут, 2004.