Доминирующее положение

Доминирующее положение — это исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов (группы лиц) на рынке определённого товара, дающее им возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, а также устранять с этого рынка других хозяйствующих субъектов или затруднять им доступ на него. Данное понятие является ключевым в антимонопольном законодательстве большинства стран мира, включая Российскую Федерацию, и служит основанием для применения мер государственного регулирования и контроля за экономической концентрацией.

Правовое регулирование в России

В Российской Федерации правовые основы определения и регулирования доминирующего положения установлены Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции). Статья 5 Закона содержит определение доминирующего положения, а также критерии его установления. Основным органом, осуществляющим контроль за соблюдением антимонопольного законодательства и признанием положения хозяйствующего субъекта доминирующим, является Федеральная антимонопольная служба (ФАС России).

Критерии признания

Законодательство выделяет два основных способа установления доминирующего положения: по долям на рынке и по совокупности иных признаков.

1. По долям на рынке:

• Положение хозяйствующего субъекта признаётся доминирующим, если его доля на рынке определённого товара превышает 50 %, за исключением случаев, когда будет доказано, что, несмотря на превышение этой доли, положение субъекта не является доминирующим (например, из-за острой конкуренции или низких барьеров входа на рынок).
• Положение субъекта, доля которого составляет менее 35 %, не может быть признано доминирующим.
• Для субъектов с долей от 35 % до 50 % доминирующее положение может быть установлено на основании анализа состояния конкурентной среды на товарном рынке (например, если рынок высококонцентрирован, а у других участников доли значительно меньше).

1. Коллективное доминирование: Доминирующее положение может быть признано за несколькими хозяйствующими субъектами (группой лиц), если:

• их совокупная доля на рынке превышает 50 % (для трёх и более субъектов) или 70 % (для двух субъектов), при этом доля каждого из них должна быть больше, чем у любого другого субъекта на этом рынке;
• в течение длительного периода (не менее года) относительные размеры долей этих субъектов остаются стабильными;
• доступ на рынок для новых участников затруднён;
• цена товара, реализуемого этими субъектами, не изменяется под влиянием спроса и предложения.

Особые случаи

Закон о защите конкуренции также устанавливает, что доминирующим может быть признано положение субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии. Для таких субъектов доминирующее положение признаётся в силу их статуса, без анализа долей (например, ОАО «РЖД» на рынке железнодорожных перевозок, ПАО «Газпром» на рынке услуг по транспортировке газа по магистральным трубопроводам).

Злоупотребление доминирующим положением

Наличие доминирующего положения само по себе не является нарушением антимонопольного законодательства. Запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. Такие действия квалифицируются как злоупотребление доминирующим положением (статья 10 Закона о защите конкуренции).

Основные формы злоупотребления

К наиболее распространённым формам злоупотребления доминирующим положением относятся:

• Установление и поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара. Монопольно высокая цена устанавливается для извлечения сверхприбыли за счёт потребителей, монопольно низкая — для вытеснения конкурентов с рынка.
• Изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явился рост цены на товар.
• Навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (например, навязывание дополнительных услуг, необоснованные требования о передаче финансовых средств).
• Экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) при наличии возможности производства или поставок соответствующего товара.
• Создание дискриминационных условий — условий доступа к товарам, финансовым услугам, информации, которые ставят одного контрагента в неравное положение по сравнению с другим.
• Создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из него другим хозяйствующим субъектам.
• Нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

Ответственность

За злоупотребление доминирующим положением предусмотрена административная ответственность (статья 14.31 КоАП РФ). Наказание может включать наложение оборотного штрафа (от 0,01 до 0,15 размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара, на рынке которого совершено правонарушение, но не менее 300 000 рублей) либо административный штраф на должностных лиц. В особо крупных размерах или при наличии сговора может наступать уголовная ответственность (статья 178 УК РФ).

Международная практика

Понятие доминирующего положения является универсальным для антимонопольного (конкурентного) права развитых стран.

Европейский Союз

В праве Европейского Союза (статья 102 Договора о функционировании Европейского союза) также запрещается злоупотребление доминирующим положением. Критерии схожи с российскими, но акцент делается на воздействие на торговлю между государствами-членами ЕС. Европейская комиссия активно преследует злоупотребления со стороны крупных технологических компаний (например, дела против Google, Microsoft, Amazon). Порог доминирования чётко не установлен, но прецедентная практика Суда ЕС показывает, что доля свыше 40-50 % обычно считается достаточной для presumption of dominance (презумпции доминирования).

США

В США аналогом является концепция монополизации (монополизации) и попыток монополизации, регулируемая разделом 2 Закона Шермана. В отличие от Европы и России, в США акцент делается не на само доминирование, а на конкретные действия, направленные на приобретение или сохранение монопольной власти, а не на конкуренцию по существу (competition on the merits). Классическими примерами являются дела против Standard Oil (1911) и Microsoft (2001).

Критика и проблемы

Концепция доминирующего положения и борьба со злоупотреблением им подвергаются критике по нескольким направлениям:

• Сложность определения рынка. Границы товарного рынка (продуктовые и географические) часто размыты, особенно в условиях цифровой экономики. Ошибочное определение рынка может привести к неверной оценке доли и, как следствие, к неправомерному признанию положения доминирующим или, наоборот, к его непризнанию.
• Риск субъективизма. Применение критериев (особенно для долей 35-50 %) требует экспертного анализа, что оставляет пространство для субъективных оценок со стороны антимонопольного органа.
• Эффективность санкций. Оборотные штрафы, хотя и являются значительными, не всегда предотвращают злоупотребления, особенно со стороны крупных транснациональных корпораций. Существуют споры о том, насколько эффективны административные меры по сравнению с уголовным преследованием.
• Баланс с инновациями. Некоторые экономисты утверждают, что жёсткое антимонопольное регулирование может сдерживать инновации, поскольку крупные компании, занимающие доминирующее положение, часто являются основными инвесторами в НИОКР.

Применение в цифровой экономике

С развитием цифровых платформ (поисковые системы, социальные сети, маркетплейсы) возникли новые вызовы. Традиционные критерии доминирования (доля на товарном рынке) плохо применимы к многосторонним платформам, где одна сторона (пользователи) может получать услуги бесплатно, а доход формируется за счёт другой стороны (рекламодатели). В России и ЕС активно разрабатываются механизмы регулирования «цифровых гигантов» (например, «пятый антимонопольный пакет» в России, Закон о цифровых рынках (DMA) в ЕС), которые вводят дополнительные критерии и обязанности для платформ, занимающих доминирующее положение.

Источники

1. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (ст. 5, 10).
2. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ст. 14.31).
3. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ст. 178).
4. Договор о функционировании Европейского Союза (ст. 102).
5. Закон Шермана (США), раздел 2.
6. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства».
7. Разъяснения Президиума ФАС России по определению доминирующего положения хозяйствующих субъектов на товарных рынках.