Закон о коррупции за рубежом

Закон о коррупции за рубежом (англ. Foreign Corrupt Practices Act, FCPA) — федеральный закон США, принятый в 1977 году, который запрещает физическим и юридическим лицам, подпадающим под юрисдикцию США, предлагать, обещать, давать или санкционировать выплату любых ценностей иностранным должностным лицам с целью получения или сохранения деловых преимуществ. Закон также устанавливает требования к ведению бухгалтерского учёта и внутреннему контролю для компаний, чьи ценные бумаги зарегистрированы в Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC). FCPA считается одним из первых и наиболее влиятельных в мире нормативных актов, направленных на борьбу с международной коррупцией.

История

Предпосылки принятия

Принятию FCPA предшествовал ряд громких скандалов, связанных с подкупом иностранных чиновников американскими корпорациями. В середине 1970-х годов в ходе расследований, проведённых Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC) и Сенатом США, было выявлено, что более 400 американских компаний, включая такие гиганты, как Lockheed, Northrop Grumman, Exxon и Mobil, осуществили незаконные выплаты на сумму свыше 300 миллионов долларов иностранным правительственным чиновникам, политическим партиям и посредникам. Наиболее резонансным стало дело корпорации Lockheed, которая в 1976 году призналась в подкупе японских и голландских официальных лиц для продвижения продаж своих самолётов. Эти разоблачения подорвали доверие к американскому бизнесу и вызвали общественный резонанс.

Принятие закона

В 1977 году Конгресс США единогласно принял Закон о коррупции за рубежом, который был подписан президентом Джимми Картером 19 декабря 1977 года. Закон вступил в силу 1 января 1978 года. Основной целью FCPA было восстановление доверия к американским компаниям и создание равных условий для международной конкуренции, а также предотвращение вмешательства США во внутренние дела иностранных государств через коррупционные схемы.

Последующие поправки

Первоначальная версия FCPA содержала ряд неопределённостей и критиковалась за то, что ставила американские компании в невыгодное положение по сравнению с зарубежными конкурентами, которые не были связаны аналогичными запретами. В 1988 году были внесены поправки, которые ввели понятие «исключения для облегчения формальностей» (facilitation payments) — небольших платежей для ускорения рутинных административных процедур. Также была расширена юрисдикция закона.

В 1998 году, после ратификации США Конвенции ОЭСР по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц в международных коммерческих сделках, в FCPA были внесены существенные изменения. Они расширили сферу действия закона на иностранных граждан и компании, которые совершают коррупционные действия на территории США, а также ввели уголовную ответственность за умышленное нарушение положений о бухгалтерском учёте.

Основные положения

Запрет на подкуп

FCPA состоит из двух основных разделов: антикоррупционных положений и положений о бухгалтерском учёте.

Антикоррупционные положения запрещают любому «эмитенту» (компании, чьи ценные бумаги зарегистрированы в SEC), «отечественному субъекту» (американской компании или гражданину) или «иностранному лицу» (компании или гражданину, действующему на территории США) осуществлять коррупционные платежи. Запрет распространяется на:

• Предложение, обещание, дарение или санкционирование выплаты денег или любых ценностей;
• Любому иностранному должностному лицу, иностранной политической партии, её должностному лицу или кандидату на должность;
• С целью повлиять на действия или решения такого лица, побудить его совершить или не совершить действие в нарушение своих обязанностей, или получить необоснованное преимущество.

Определение иностранного должностного лица

Под «иностранным должностным лицом» понимается любое лицо, занимающее должность в законодательном, исполнительном, судебном или административном органе иностранного государства, а также сотрудники государственных предприятий, международных организаций (например, ООН, Всемирного банка) и члены королевских семей. Закон не делает различий между выборными и назначаемыми чиновниками, а также между высокопоставленными и рядовыми служащими.

Исключения и защитные оговорки

Закон предусматривает несколько исключений и защитных оговорок:

• Платежи для облегчения формальностей (facilitation payments) — небольшие платежи, направленные на ускорение или обеспечение выполнения рутинных государственных действий, таких как выдача виз, обработка документов, подключение к коммунальным услугам. Однако такие платежи не должны быть направлены на получение или сохранение бизнеса.
• Защита по местному законодательству — если платеж является законным в соответствии с письменными законами страны иностранного должностного лица.
• Разумные и добросовестные деловые расходы — оплата командировочных, проживания и других расходов, непосредственно связанных с продвижением, демонстрацией или разъяснением характеристик продукции или с исполнением контракта.

Положения о бухгалтерском учёте

Второй ключевой компонент FCPA — требования к ведению бухгалтерского учёта и внутреннему контролю. Все эмитенты, зарегистрированные в SEC, обязаны:

• Вести точные и справедливые книги и записи, которые в деталях отражают все операции и активы компании;
• Разработать и поддерживать систему внутреннего бухгалтерского контроля, достаточную для обеспечения разумной гарантии того, что все транзакции санкционированы руководством, зафиксированы в соответствии с общепринятыми принципами бухгалтерского учёта и что доступ к активам контролируется.

Эти положения направлены на предотвращение создания «чёрных касс» и сокрытия коррупционных платежей. Нарушение требований к учёту может повлечь ответственность даже в отсутствие доказательств фактического подкупа.

Юрисдикция и правоприменение

Субъекты ответственности

Под юрисдикцию FCPA подпадают:

• Эмитенты — компании, чьи ценные бумаги зарегистрированы в SEC, а также их должностные лица, директора, сотрудники и агенты (включая иностранных граждан).
• Отечественные субъекты — американские компании, независимо от того, зарегистрированы ли их ценные бумаги, а также граждане США (включая работающих за рубежом).
• Иностранные лица — иностранные компании и граждане, которые совершают коррупционные действия на территории США или используют американскую финансовую систему (например, банки, почтовые службы) для осуществления платежей.

Органы, осуществляющие надзор

Надзор за соблюдением FCPA осуществляют два федеральных ведомства:

• Министерство юстиции США (DOJ) — отвечает за уголовное преследование по всем делам, связанным с подкупом иностранных должностных лиц, а также за гражданские иски против отечественных субъектов и иностранных лиц.
• Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) — занимается гражданскими делами против эмитентов и их сотрудников за нарушение антикоррупционных положений и положений о бухгалтерском учёте.

Санкции

Нарушение FCPA влечёт серьёзные санкции:

• Уголовные наказания для физических лиц: штраф до 250 000 долларов США и/или лишение свободы до 5 лет за каждое нарушение. Для юридических лиц: штраф до 2 миллионов долларов за каждое нарушение. Фактические штрафы могут быть значительно выше в соответствии с Федеральными руководящими принципами назначения наказаний (US Sentencing Guidelines), которые позволяют рассчитывать штраф исходя из двукратной суммы взятки или полученной выгоды.
• Гражданские санкции от SEC: штраф до 100 000 долларов для физических лиц и до 500 000 долларов для юридических лиц, а также запрет на занятие определённых должностей в публичных компаниях.
• Дополнительные последствия: исключение из государственных контрактов, запрет на участие в торгах, репутационный ущерб, а также расходы на дорогостоящие внутренние расследования и реструктуризацию.

Значение и влияние

Международное влияние

FCPA стал образцом для антикоррупционного законодательства во многих странах. После его принятия США активно продвигали принятие аналогичных норм на международном уровне. В 1997 году была принята Конвенция ОЭСР по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц, которая обязала страны-участницы криминализировать подкуп иностранных чиновников. К 2024 году конвенцию ратифицировали 44 страны, включая все государства-члены ОЭСР и несколько стран, не входящих в организацию.

Критика

Несмотря на широкое признание, FCPA подвергается критике по нескольким направлениям:

• Неравенство в правоприменении — критики утверждают, что закон применяется избирательно, в основном против иностранных компаний, в то время как американские корпорации часто получают более мягкие наказания.
• Сложность и неопределённость — некоторые положения закона, особенно касающиеся «платежей для облегчения формальностей» и определения «иностранного должностного лица», оставляют место для интерпретации, что создаёт правовую неопределённость для бизнеса.
• Конкурентные преимущества — некоторые эксперты считают, что FCPA ставит американские компании в невыгодное положение по сравнению с компаниями из стран, где антикоррупционное законодательство менее строгое или неэффективно применяется.
• Эффективность — несмотря на значительное количество дел, общий уровень коррупции в мире, по данным Transparency International, остаётся высоким, что ставит под сомнение эффективность односторонних мер.

Примеры громких дел

• Дело Siemens (2008) — немецкая компания Siemens AG признала себя виновной в нарушении FCPA и выплатила штрафы на общую сумму 1,6 миллиарда долларов США, что стало крупнейшим наказанием по делу о коррупции за рубежом на тот момент. Компания была уличены в подкупе чиновников в Аргентине, Бангладеш, Венесуэле, Ираке и других странах.
• Дело Odebrecht (2016) — бразильская строительная компания Odebrecht (организация признана нежелательной в РФ) и её дочерние структуры выплатили около 3,5 миллиардов долларов в рамках урегулирования с властями США, Бразилии и Швейцарии. Компания призналась в выплате взяток на сумму более 788 миллионов долларов чиновникам в 12 странах.
• Дело Goldman Sachs (2020) — американский банк Goldman Sachs выплатил более 5 миллиардов долларов штрафов и компенсаций за участие в коррупционном скандале, связанном с государственным инвестиционным фондом Малайзии 1MDB. Банк признал, что его сотрудники участвовали в подкупе малайзийских и других чиновников.

Источники

• Foreign Corrupt Practices Act of 1977, 15 U.S.C. §§ 78dd-1 et seq.
• United States Department of Justice. A Resource Guide to the U.S. Foreign Corrupt Practices Act. Second Edition, 2020.
• Koehler, M. The Foreign Corrupt Practices Act in a New Era. Edward Elgar Publishing, 2014.
• Transparency International. Corruption Perceptions Index (ежегодные отчёты).
• OECD Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions, 1997.