Независимый директор

Независимый директор — это член совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества или иной корпорации, который не связан с обществом, его должностными лицами, существенными акционерами, контрагентами или государственными органами какими-либо иными отношениями, способными повлиять на объективность принимаемых им решений. Институт независимых директоров является одним из ключевых элементов корпоративного управления, направленным на защиту прав миноритарных акционеров и повышение прозрачности деятельности компании.

История возникновения и развития

Концепция независимого директора возникла в англо-американской модели корпоративного управления. В США её становление связано с серией корпоративных скандалов 1970-х годов, когда выявились многочисленные случаи злоупотреблений со стороны менеджмента и подконтрольных ему советов директоров. В 1978 году Нью-Йоркская фондовая биржа (NYSE) впервые обязала компании, входящие в листинг, формировать аудиторские комитеты исключительно из независимых директоров. Значительное развитие институт получил после принятия в 2002 году закона Сарбейнса — Оксли (Sarbanes-Oxley Act), ужесточившего требования к независимости членов советов директоров публичных компаний.

В Великобритании ключевым документом стал Кодекс корпоративного управления (сначала «Кодекс Кэдбери» 1992 года, затем — «Кодекс объединённого совета»), который рекомендовал включать в состав советов достаточное число независимых директоров. Впоследствии аналогичные кодексы и рекомендации были приняты в большинстве стран с развитыми рынками капитала.

В Российской Федерации институт независимых директоров начал формироваться в конце 1990-х — начале 2000-х годов. Первый Кодекс корпоративного поведения, рекомендованный Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) в 2002 году, содержал критерии независимости. В 2014 году Банк России утвердил новый Кодекс корпоративного управления, который закрепил современные требования к независимым директорам для публичных акционерных обществ.

Критерии независимости

Определение независимости директора строится на формальных и неформальных критериях. Формальные критерии, как правило, закрепляются в законодательстве, кодексах корпоративного управления или внутренних документах компании. Типичными признаками отсутствия независимости являются:

• Работа в компании или её дочерних обществах в течение определённого периода (обычно 3–5 лет) до избрания в совет директоров.
• Наличие родственных связей с ключевыми менеджерами или крупными акционерами.
• Существенные деловые отношения с компанией (поставки товаров, оказание услуг, аренда) на сумму, превышающую установленный порог.
• Перекрёстное членство в советах директоров (ситуация, когда директор компании А входит в совет директоров компании Б, а директор компании Б — в совет директоров компании А).
• Представительство интересов государства или муниципального образования.
• Получение от компании вознаграждения, помимо стандартного вознаграждения члена совета директоров (например, консультационные платежи, опционы на акции на особых условиях).

В российском Кодексе корпоративного управления (2014) указано, что независимым признаётся директор, который не является и не являлся в течение последних трёх лет:

• лицом, занимавшим должности в органах управления общества;
• работником общества или его дочерних обществ;
• аффилированным лицом существенного акционера;
• представителем государства;
• аудитором или консультантом общества.

Роль и функции в корпоративном управлении

Основная функция независимого директора — обеспечение баланса интересов всех акционеров, особенно миноритарных, и контроль за действиями исполнительного руководства. В отличие от исполнительных директоров (топ-менеджеров компании) или представителей крупных акционеров, независимый директор не заинтересован в лоббировании частных интересов какой-либо группы.

Контроль за финансовой отчётностью и аудитом

Независимые директора, как правило, входят в состав аудиторского комитета совета директоров. Этот комитет контролирует достоверность финансовой отчётности, взаимодействие с внешним и внутренним аудиторами, а также соблюдение требований законодательства в области бухгалтерского учёта и раскрытия информации.

Оценка сделок с заинтересованностью

Одной из важнейших задач независимых директоров является предварительное одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (конфликт интересов) со стороны менеджмента или крупных акционеров. Независимый директор оценивает, насколько условия такой сделки соответствуют рыночным и не наносят ущерба компании и её миноритарным акционерам.

Участие в формировании стратегии

Независимые директора участвуют в обсуждении и утверждении стратегических планов компании, крупных инвестиционных проектов, слияний и поглощений. Их роль заключается в критической оценке предложений менеджмента, выявлении рисков и альтернативных вариантов.

Назначение и вознаграждение топ-менеджмента

Независимые директора входят в комитет по назначениям и комитет по вознаграждениям. Они участвуют в отборе кандидатов на должности генерального директора и других ключевых менеджеров, а также устанавливают систему мотивации, увязывающую вознаграждение с долгосрочными результатами деятельности компании.

Урегулирование корпоративных конфликтов

В случае возникновения конфликтов между акционерами или между акционерами и менеджментом независимые директора могут выступать в роли медиаторов или инициировать проведение независимого расследования.

Комитеты совета директоров

Независимые директора обычно работают в составе специализированных комитетов совета директоров. Наиболее распространённые комитеты:

• Комитет по аудиту — контролирует финансовую отчётность и систему внутреннего контроля.
• Комитет по вознаграждениям — определяет политику оплаты труда топ-менеджмента.
• Комитет по назначениям — занимается подбором кандидатов в совет директоров и на ключевые управленческие позиции.
• Комитет по корпоративному управлению — разрабатывает и пересматривает внутренние документы, регулирующие деятельность совета директоров.

В российских публичных компаниях, в соответствии с рекомендациями Банка России, председатели комитетов по аудиту, вознаграждениям и назначениям должны быть независимыми директорами.

Требования к квалификации

К независимым директорам предъявляются высокие требования в части компетенций. Ожидается, что они обладают:

• Знаниями в области корпоративного права, финансов, бухгалтерского учёта и аудита.
• Опытом стратегического управления на уровне топ-менеджмента или совета директоров других компаний.
• Репутацией добросовестных и честных профессионалов.
• Достаточным временем для выполнения обязанностей (обычно не менее 15–20 дней в год на участие в заседаниях совета и комитетов).

В некоторых юрисдикциях (например, в США) для независимых директоров проводятся обязательные программы обучения и сертификации. В России существует практика включения директоров в реестры профессиональных ассоциаций (например, Национальная ассоциация корпоративных директоров — НАКД).

Ответственность и риски

Независимые директора несут ответственность за свои решения наравне с другими членами совета директоров. Они обязаны действовать добросовестно и разумно в интересах общества (фидуциарная обязанность). В случае нарушения этой обязанности они могут быть привлечены к гражданско-правовой, административной или даже уголовной ответственности. В России, например, независимые директора могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам компании при банкротстве, если их действия (или бездействие) способствовали наступлению банкротства.

Для снижения рисков компании часто заключают с независимыми директорами договоры страхования ответственности (Directors & Officers Liability Insurance, D&O). Такое страхование покрывает судебные издержки и суммы возмещения ущерба, за исключением случаев умышленных нарушений.

Преимущества и недостатки

Преимущества

• Повышение доверия со стороны инвесторов и кредиторов.
• Улучшение качества принимаемых решений за счёт независимой экспертизы.
• Снижение вероятности корпоративных злоупотреблений и конфликтов интересов.
• Улучшение доступа к рынкам капитала (многие биржи и институциональные инвесторы требуют наличия независимых директоров).

Недостатки

• Высокие затраты на поиск, обучение и вознаграждение независимых директоров.
• Ограниченная информированность о внутренних делах компании по сравнению с исполнительными директорами.
• Возможная формальность института, если независимые директора не обладают реальным влиянием или назначаются по протекции контролирующих акционеров.
• Сложность в обеспечении подлинной независимости в условиях малого рынка квалифицированных кадров.

Независимые директора в России

В России институт независимых директоров регулируется:

• Федеральным законом «Об акционерных обществах» (ст. 66, 83).
• Кодексом корпоративного управления, рекомендованным Банком России (2014).
• Положениями Банка России о раскрытии информации эмитентами.

Для публичных акционерных обществ (ПАО) рекомендовано, чтобы независимые директора составляли не менее одной трети состава совета директоров. В компаниях с государственным участием доля независимых директоров может быть установлена специальными директивами правительства.

На практике в российских компаниях независимые директора часто являются представителями иностранных инвесторов, международных консалтинговых или юридических фирм, а также известными учёными и общественными деятелями. Однако в условиях санкционных ограничений и снижения доли иностранного капитала роль независимых директоров в российских компаниях претерпевает изменения: всё большее значение приобретают российские специалисты с опытом работы в крупных корпорациях и государственных структурах.