Закон США о борьбе с коррупцией за рубежом

Закон США о борьбе с коррупцией за рубежом (Foreign Corrupt Practices Act, FCPA) — федеральный закон Соединённых Штатов Америки, принятый в 1977 году, который запрещает физическим и юридическим лицам, подпадающим под юрисдикцию США, предлагать, обещать, давать или санкционировать передачу денежных средств или иных ценностей иностранным должностным лицам, политическим партиям или кандидатам с целью получения или сохранения деловых преимуществ. Закон также содержит положения о ведении бухгалтерского учёта и внутреннем контроле, направленные на предотвращение сокрытия коррупционных платежей.

История принятия

Принятие FCPA стало прямым следствием расследований, проведённых Комиссией по ценным бумагам и биржам США (SEC) в середине 1970-х годов. В ходе проверок было выявлено, что более 400 американских компаний, включая такие известные корпорации, как Lockheed Martin, Gulf Oil и Exxon, осуществляли незаконные платежи иностранным чиновникам на общую сумму, превышающую 300 миллионов долларов. Наиболее громким стал скандал вокруг Lockheed, которая призналась в выплате взяток высокопоставленным лицам в Японии, Нидерландах, Италии и других странах для продвижения продаж своих самолётов.

В 1977 году президент Джимми Картер подписал закон, который стал первым в мире национальным актом, криминализирующим подкуп иностранных должностных лиц. Первоначально закон не имел широкого применения: в первые 20 лет было возбуждено лишь несколько десятков дел. Ситуация изменилась после 1998 года, когда в FCPA были внесены поправки, расширяющие его юрисдикцию на иностранные компании и граждан, совершающие коррупционные действия на территории США. Дополнительный импульс правоприменению придало принятие в 2002 году закона Сарбейнса — Оксли, ужесточившего требования к корпоративной отчётности.

Основные положения

Запрет на подкуп иностранных должностных лиц

Статья 78dd-1 Кодекса США (антикоррупционные положения) запрещает любому «эмитенту» (компании, чьи ценные бумаги зарегистрированы в SEC), а также его должностным лицам, директорам, сотрудникам и агентам использовать средства почтовой, телеграфной или иной межгосударственной коммерческой связи для содействия платежу иностранному должностному лицу. Под действие закона подпадают также «отечественные предприятия» (любые юридические лица, зарегистрированные в США или имеющие основное место деятельности в США) и «лица» (граждане США, постоянные резиденты и компании, созданные по законам штатов).

Ключевые элементы состава преступления:

• Умысел — платеж должен быть совершён с намерением повлиять на действия должностного лица или побудить его к злоупотреблению служебным положением.
• Цель — получение или сохранение делового преимущества, включая заключение контракта, получение разрешения или налоговой льготы.
• Получатель — иностранное должностное лицо (включая государственных служащих, членов королевских семей, сотрудников государственных предприятий), политическая партия или кандидат.
• Форма платежа — деньги, подарки, оплата поездок, предоставление услуг, трудоустройство родственников и любые другие ценности.

Закон предусматривает два исключения:

1. Платежи за ускорение («facilitation payments») — небольшие суммы, выплачиваемые для ускорения рутинных административных действий (например, выдача визы или подключение к электросети). Однако с 2010-х годов Министерство юстиции США (DOJ) и SEC рекомендуют компаниям избегать даже таких платежей из-за риска их переквалификации.
2. Платежи, разрешённые местным законодательством — если взятка легальна по законам страны получателя (что практически не встречается).

Положения о бухгалтерском учёте и внутреннем контроле

Статья 78m(b)(2) Кодекса США требует от всех эмитентов вести точные и справедливые бухгалтерские книги, записи и счета, которые отражают все операции с активами. Компании обязаны разработать и поддерживать систему внутреннего бухгалтерского контроля, достаточную для разумной гарантии того, что:

• транзакции совершаются в соответствии с общими или специальными разрешениями руководства;
• записи ведутся таким образом, чтобы подготовка финансовой отчётности соответствовала общепринятым принципам бухгалтерского учёта;
• доступ к активам разрешён только в соответствии с распоряжениями руководства;
• зарегистрированные активы периодически сверяются с фактическим наличием.

Нарушение этих положений не требует доказательства коррупционного умысла — достаточно установить факт неадекватного учёта или контроля. Это делает данную часть FCPA особенно эффективной для привлечения компаний к ответственности.

Юрисдикция и экстерриториальное действие

FCPA обладает широкой экстерриториальной юрисдикцией. Помимо американских компаний и граждан, закон распространяется на:

• Иностранные компании, чьи ценные бумаги обращаются на фондовых биржах США (например, через ADR) или которые обязаны подавать отчётность в SEC.
• Иностранные компании и физические лица, совершающие коррупционные действия на территории США (даже частично — например, отправляя электронное письмо через сервер, расположенный в США).
• Дочерние структуры — американские материнские компании могут нести ответственность за действия своих зарубежных «дочек», если они знали или должны были знать о коррупционных платежах.

С 1998 года поправки к FCPA распространили его действие на любые действия, совершённые гражданами США или компаниями, зарегистрированными в США, независимо от места их нахождения.

Правоприменение и наказания

Ответственность юридических лиц

Корпорации, нарушившие FCPA, могут быть подвергнуты:

• Уголовным штрафам — до 2 миллионов долларов за каждое нарушение антикоррупционных положений и до 25 миллионов долларов за нарушение положений о бухгалтерском учёте (фактически суммы могут быть значительно выше в рамках альтернативного исчисления ущерба).
• Гражданским штрафам — до 500 000 долларов за нарушение антикоррупционных положений и до 725 000 долларов за нарушение учётных требований.
• Принудительному изъятию доходов — конфискация всей прибыли, полученной в результате коррупционных сделок.
• Судебному запрету — запрет на участие в государственных контрактах или экспортных операциях.

Ответственность физических лиц

Должностные лица, сотрудники и агенты, уличенные в нарушении FCPA, могут быть приговорены к:

• Тюремному заключению — до 5 лет за каждое нарушение антикоррупционных положений (в некоторых случаях до 20 лет при наличии отягчающих обстоятельств).
• Штрафам — до 250 000 долларов за каждое нарушение (или до 500 000 долларов для должностных лиц корпораций).
• Запрету на занятие должностей — пожизненный запрет на работу в публичных компаниях.

Практика урегулирования

Большинство дел по FCPA завершаются досудебными соглашениями: отложенными соглашениями о преследовании (DPA) или соглашениями о несудебном преследовании (NPA). Компании соглашаются выплатить штрафы, провести внутренние реформы и сотрудничать со следствием в обмен на отказ от уголовного преследования. Крупнейшие урегулирования включают:

• Siemens AG (2008 год) — 1,6 миллиарда долларов за взятки в Аргентине, Бангладеш, Венесуэле и других странах.
• Petrobras (2018 год) — 1,78 миллиарда долларов за коррупционные схемы в Бразилии.
• Ericsson (2019 год) — 1,06 миллиарда долларов за взятки в Джибути, Китае, Вьетнаме и других странах.

Критика и международный контекст

Критика со стороны бизнеса

Американские компании неоднократно критиковали FCPA за создание неравных конкурентных условий. Поскольку закон запрещает взятки за рубежом, американские корпорации оказываются в менее выгодном положении по сравнению с компаниями из стран, где подобные законы отсутствуют или не применяются. В ответ на эту критику США активно продвигали международные антикоррупционные инициативы, в частности Конвенцию ОЭСР по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц (1997 год), к которой присоединились 44 страны.

Критика со стороны правозащитников

Правозащитные организации указывают на избирательность правоприменения FCPA. По их данным, около 70% дел возбуждается против компаний из развивающихся стран или стран с переходной экономикой, в то время как коррупционные схемы в самих США или странах-союзниках остаются вне поля зрения. Кроме того, критикуется практика «двойного наказания», когда компания выплачивает штрафы и в США, и в стране, где было совершено правонарушение.

Международное влияние

FCPA стал образцом для антикоррупционного законодательства многих стран, включая Великобританию (Закон о взяточничестве 2010 года), Канаду (Закон о коррупции за рубежом 1999 года) и Россию (статья 291 УК РФ о даче взятки). Однако ни одна страна не достигла такого же уровня правоприменения, как США. По состоянию на 2024 год Министерство юстиции США и SEC ежегодно возбуждают от 20 до 40 новых дел, а общая сумма взысканных штрафов за всю историю действия закона превысила 20 миллиардов долларов.

Примеры громких дел

Дело Odebrecht (2016 год)

Бразильская строительная компания Odebrecht (организация признана нежелательной в ряде стран) призналась в выплате взяток на сумму около 788 миллионов долларов должностным лицам в 12 странах Латинской Америки и Африки. В США компания выплатила 2,6 миллиарда долларов штрафа, что стало крупнейшим урегулированием по FCPA на тот момент. В рамках сделки Odebrecht обязалась продать свои зарубежные активы и провести полную реструктуризацию.

Дело Goldman Sachs (2020 год)

Инвестиционный банк Goldman Sachs выплатил 2,9 миллиарда долларов для урегулирования обвинений в причастности к коррупционному скандалу вокруг малайзийского государственного фонда 1MDB. Банк обвинялся в том, что его сотрудники знали о хищении средств фонда, но не сообщили об этом регулирующим органам. В рамках соглашения Goldman Sachs также обязался внедрить усиленные процедуры комплаенс-контроля.

Дело GlaxoSmithKline (2012 год)

Британская фармацевтическая компания GlaxoSmithKline выплатила 3 миллиарда долларов для урегулирования обвинений, включая нарушения FCPA в Китае, Ираке и других странах. Компания призналась в выплате взяток врачам и государственным чиновникам для продвижения своих лекарств.

Источники

• Foreign Corrupt Practices Act of 1977, 15 U.S.C. §§ 78dd-1, et seq.
• U.S. Department of Justice, «FCPA Enforcement Actions», 2024.
• Securities and Exchange Commission, «FCPA: A Resource Guide to the U.S. Foreign Corrupt Practices Act», 2012.
• OECD, «Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions», 1997.
• Transparency International, «Exporting Corruption: A Review of FCPA Enforcement», 2023.
• Mike Koehler, «The Foreign Corrupt Practices Act in a New Era», Edward Elgar Publishing, 2018.