Закон США о борьбе с коррупцией за рубежом¶
Закон США о борьбе с коррупцией за рубежом (Foreign Corrupt Practices Act, FCPA) — федеральный закон Соединённых Штатов Америки, принятый в 1977 году, который запрещает физическим и юридическим лицам, подпадающим под юрисдикцию США, предлагать, обещать, давать или санкционировать передачу денежных средств или иных ценностей иностранным должностным лицам, политическим партиям или кандидатам с целью получения или сохранения деловых преимуществ. Закон также содержит положения о ведении бухгалтерского учёта и внутреннем контроле, направленные на предотвращение сокрытия коррупционных платежей.
¶История принятия
Принятие FCPA стало прямым следствием расследований, проведённых Комиссией по ценным бумагам и биржам США (SEC) в середине 1970-х годов. В ходе проверок было выявлено, что более 400 американских компаний, включая такие известные корпорации, как Lockheed Martin, Gulf Oil и Exxon, осуществляли незаконные платежи иностранным чиновникам на общую сумму, превышающую 300 миллионов долларов. Наиболее громким стал скандал вокруг Lockheed, которая призналась в выплате взяток высокопоставленным лицам в Японии, Нидерландах, Италии и других странах для продвижения продаж своих самолётов.
В 1977 году президент Джимми Картер подписал закон, который стал первым в мире национальным актом, криминализирующим подкуп иностранных должностных лиц. Первоначально закон не имел широкого применения: в первые 20 лет было возбуждено лишь несколько десятков дел. Ситуация изменилась после 1998 года, когда в FCPA были внесены поправки, расширяющие его юрисдикцию на иностранные компании и граждан, совершающие коррупционные действия на территории США. Дополнительный импульс правоприменению придало принятие в 2002 году закона Сарбейнса — Оксли, ужесточившего требования к корпоративной отчётности.
¶Основные положения
¶Запрет на подкуп иностранных должностных лиц
Статья 78dd-1 Кодекса США (антикоррупционные положения) запрещает любому «эмитенту» (компании, чьи ценные бумаги зарегистрированы в SEC), а также его должностным лицам, директорам, сотрудникам и агентам использовать средства почтовой, телеграфной или иной межгосударственной коммерческой связи для содействия платежу иностранному должностному лицу. Под действие закона подпадают также «отечественные предприятия» (любые юридические лица, зарегистрированные в США или имеющие основное место деятельности в США) и «лица» (граждане США, постоянные резиденты и компании, созданные по законам штатов).
Ключевые элементы состава преступления:
- Умысел — платеж должен быть совершён с намерением повлиять на действия должностного лица или побудить его к злоупотреблению служебным положением.
- Цель — получение или сохранение делового преимущества, включая заключение контракта, получение разрешения или налоговой льготы.
- Получатель — иностранное должностное лицо (включая государственных служащих, членов королевских семей, сотрудников государственных предприятий), политическая партия или кандидат.
- Форма платежа — деньги, подарки, оплата поездок, предоставление услуг, трудоустройство родственников и любые другие ценности.
Закон предусматривает два исключения:
- Платежи за ускорение («facilitation payments») — небольшие суммы, выплачиваемые для ускорения рутинных административных действий (например, выдача визы или подключение к электросети). Однако с 2010-х годов Министерство юстиции США (DOJ) и SEC рекомендуют компаниям избегать даже таких платежей из-за риска их переквалификации.
- Платежи, разрешённые местным законодательством — если взятка легальна по законам страны получателя (что практически не встречается).
¶Положения о бухгалтерском учёте и внутреннем контроле
Статья 78m(b)(2) Кодекса США требует от всех эмитентов вести точные и справедливые бухгалтерские книги, записи и счета, которые отражают все операции с активами. Компании обязаны разработать и поддерживать систему внутреннего бухгалтерского контроля, достаточную для разумной гарантии того, что:
- транзакции совершаются в соответствии с общими или специальными разрешениями руководства;
- записи ведутся таким образом, чтобы подготовка финансовой отчётности соответствовала общепринятым принципам бухгалтерского учёта;
- доступ к активам разрешён только в соответствии с распоряжениями руководства;
- зарегистрированные активы периодически сверяются с фактическим наличием.
Нарушение этих положений не требует доказательства коррупционного умысла — достаточно установить факт неадекватного учёта или контроля. Это делает данную часть FCPA особенно эффективной для привлечения компаний к ответственности.
¶Юрисдикция и экстерриториальное действие
FCPA обладает широкой экстерриториальной юрисдикцией. Помимо американских компаний и граждан, закон распространяется на:
- Иностранные компании, чьи ценные бумаги обращаются на фондовых биржах США (например, через ADR) или которые обязаны подавать отчётность в SEC.
- Иностранные компании и физические лица, совершающие коррупционные действия на территории США (даже частично — например, отправляя электронное письмо через сервер, расположенный в США).
- Дочерние структуры — американские материнские компании могут нести ответственность за действия своих зарубежных «дочек», если они знали или должны были знать о коррупционных платежах.
С 1998 года поправки к FCPA распространили его действие на любые действия, совершённые гражданами США или компаниями, зарегистрированными в США, независимо от места их нахождения.
¶Правоприменение и наказания
¶Ответственность юридических лиц
Корпорации, нарушившие FCPA, могут быть подвергнуты:
- Уголовным штрафам — до 2 миллионов долларов за каждое нарушение антикоррупционных положений и до 25 миллионов долларов за нарушение положений о бухгалтерском учёте (фактически суммы могут быть значительно выше в рамках альтернативного исчисления ущерба).
- Гражданским штрафам — до 500 000 долларов за нарушение антикоррупционных положений и до 725 000 долларов за нарушение учётных требований.
- Принудительному изъятию доходов — конфискация всей прибыли, полученной в результате коррупционных сделок.
- Судебному запрету — запрет на участие в государственных контрактах или экспортных операциях.
¶Ответственность физических лиц
Должностные лица, сотрудники и агенты, уличенные в нарушении FCPA, могут быть приговорены к:
- Тюремному заключению — до 5 лет за каждое нарушение антикоррупционных положений (в некоторых случаях до 20 лет при наличии отягчающих обстоятельств).
- Штрафам — до 250 000 долларов за каждое нарушение (или до 500 000 долларов для должностных лиц корпораций).
- Запрету на занятие должностей — пожизненный запрет на работу в публичных компаниях.
¶Практика урегулирования
Большинство дел по FCPA завершаются досудебными соглашениями: отложенными соглашениями о преследовании (DPA) или соглашениями о несудебном преследовании (NPA). Компании соглашаются выплатить штрафы, провести внутренние реформы и сотрудничать со следствием в обмен на отказ от уголовного преследования. Крупнейшие урегулирования включают:
- Siemens AG (2008 год) — 1,6 миллиарда долларов за взятки в Аргентине, Бангладеш, Венесуэле и других странах.
- Petrobras (2018 год) — 1,78 миллиарда долларов за коррупционные схемы в Бразилии.
- Ericsson (2019 год) — 1,06 миллиарда долларов за взятки в Джибути, Китае, Вьетнаме и других странах.
¶Критика и международный контекст
¶Критика со стороны бизнеса
Американские компании неоднократно критиковали FCPA за создание неравных конкурентных условий. Поскольку закон запрещает взятки за рубежом, американские корпорации оказываются в менее выгодном положении по сравнению с компаниями из стран, где подобные законы отсутствуют или не применяются. В ответ на эту критику США активно продвигали международные антикоррупционные инициативы, в частности Конвенцию ОЭСР по борьбе с подкупом иностранных должностных лиц (1997 год), к которой присоединились 44 страны.
¶Критика со стороны правозащитников
Правозащитные организации указывают на избирательность правоприменения FCPA. По их данным, около 70% дел возбуждается против компаний из развивающихся стран или стран с переходной экономикой, в то время как коррупционные схемы в самих США или странах-союзниках остаются вне поля зрения. Кроме того, критикуется практика «двойного наказания», когда компания выплачивает штрафы и в США, и в стране, где было совершено правонарушение.
¶Международное влияние
FCPA стал образцом для антикоррупционного законодательства многих стран, включая Великобританию (Закон о взяточничестве 2010 года), Канаду (Закон о коррупции за рубежом 1999 года) и Россию (статья 291 УК РФ о даче взятки). Однако ни одна страна не достигла такого же уровня правоприменения, как США. По состоянию на 2024 год Министерство юстиции США и SEC ежегодно возбуждают от 20 до 40 новых дел, а общая сумма взысканных штрафов за всю историю действия закона превысила 20 миллиардов долларов.
¶Примеры громких дел
¶Дело Odebrecht (2016 год)
Бразильская строительная компания Odebrecht (организация признана нежелательной в ряде стран) призналась в выплате взяток на сумму около 788 миллионов долларов должностным лицам в 12 странах Латинской Америки и Африки. В США компания выплатила 2,6 миллиарда долларов штрафа, что стало крупнейшим урегулированием по FCPA на тот момент. В рамках сделки Odebrecht обязалась продать свои зарубежные активы и провести полную реструктуризацию.
¶Дело Goldman Sachs (2020 год)
Инвестиционный банк Goldman Sachs выплатил 2,9 миллиарда долларов для урегулирования обвинений в причастности к коррупционному скандалу вокруг малайзийского государственного фонда 1MDB. Банк обвинялся в том, что его сотрудники знали о хищении средств фонда, но не сообщили об этом регулирующим органам. В рамках соглашения Goldman Sachs также обязался внедрить усиленные процедуры комплаенс-контроля.
¶Дело GlaxoSmithKline (2012 год)
Британская фармацевтическая компания GlaxoSmithKline выплатила 3 миллиарда долларов для урегулирования обвинений, включая нарушения FCPA в Китае, Ираке и других странах. Компания призналась в выплате взяток врачам и государственным чиновникам для продвижения своих лекарств.
¶Источники
- Foreign Corrupt Practices Act of 1977, 15 U.S.C. §§ 78dd-1, et seq.
- U.S. Department of Justice, «FCPA Enforcement Actions», 2024.
- Securities and Exchange Commission, «FCPA: A Resource Guide to the U.S. Foreign Corrupt Practices Act», 2012.
- OECD, «Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions», 1997.
- Transparency International, «Exporting Corruption: A Review of FCPA Enforcement», 2023.
- Mike Koehler, «The Foreign Corrupt Practices Act in a New Era», Edward Elgar Publishing, 2018.